Le juge peut-il refaire un contrat?

Le terme « refaire » est à considérer davantage dans l'acception « réviser » plus appropriée au champ lexical du contrat.
Le contrat est une convention qui a pour effet de créer des obligations qui seront mises à la charge de l'un ou des contractants.
« Convention » et « contrat » ne sont pas synonymes : la convention est le genre; elle est un accord de volontés destiné à produire un effet de droit. Le contrat est une espèce de convention, l'effet de droit qu'il produit est la création d'obligations.
De prime abord, le droit s'impose au juge (nous considérons dans cet exposé le juge judiciaire uniquement et par conséquence, ne traitons pas des contrats administratifs). Le droit des contrats les autorise cependant à atténuer l'effet d'une disposition contractuelle ou à réduire certaines obligations découlant notamment de clauses abusives.

On peut dès lors s'interroger en ces termes : le juge doit-il se retrancher derrière le principe de l'autonomie de la volonté des contractants, ou doit-il intervenir dans le contrat ?

A la question « peut-il refaire un contrat », il convient de répondre en deux temps, employant deux expressions imagées, le juge ne peut refaire un contrat car celui-ci s'impose à lui, le juge est son « captif » selon Muriel Fabre-Magnan (I), mais sans en dénaturer le contenu il peut l'adapter et le réviser en partie, le juge est donc partiellement « maître » du contrat (II).